Организация является подрядчиком по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ. По условиям контракта заказчик вправе удерживать неустойку из сумм, подлежащих выплате подрядчику. После удержания неустойки подрядчик обратился к заказчику с требованием списать неустойку в связи с тем, что ее размер меньше 5% цены контракта. Правомерно ли требование подрядчика?

Вопрос: Организация является подрядчиком по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ. По условиям контракта заказчик вправе удерживать неустойку из сумм, подлежащих выплате подрядчику. После удержания неустойки подрядчик обратился к заказчику с требованием списать неустойку в связи с тем, что ее размер меньше 5% цены контракта. Правомерно ли требование подрядчика?

Ответ: Полагаем, что требования подрядчика правомерны, если выполнены условия для списания неустойки (сумма начисленных, но не уплаченных неустоек не превышает 5% цены контракта, а обязательства исполнены в полном объеме). Между тем обращаем внимание, что у Минфина России иная позиция по данному вопросу.

 

Обоснование: В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) (ч. 6 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ)).

Указанная норма Закона N 44-ФЗ является нормой прямого действия и подлежит применению независимо от установленных условий контракта (Письмо Минфина России от 15.07.2024 N 24-06-09/65733).

Правительство РФ вправе установить случаи и порядок списания начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (ч. 9.1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Такие случаи и порядок списания неустоек установлены Правилами списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 (далее - Правила N 783).

Согласно п. 2 Правил N 783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме (за исключением контрактов, по которым обязательства не были исполнены в полном объеме в случаях, установленных п. 2 Правил N 783).

Пунктом 3 Правил N 783 определены случаи и порядок списания заказчиком начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней). Так, согласно пп. "а" п. 3 Правил N 783 списание осуществляется, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5% цены контракта.

В контракт может быть включено условие об удержании суммы не исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Законом N 44-ФЗ, из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю) (п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

По мнению Минфина России, в случае если заказчик включил в контракт предусмотренное п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ условие, при нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта заказчик обязан применить соответствующие меры ответственности, в том числе в части удержания суммы не исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней) из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю) по такому контракту. К контрактам, по которым суммы не исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней) были удержаны из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю), положения Правил N 783 не применяются (Письмо от 15.07.2024 N 24-06-09/65733).

Однако существует и иная позиция по рассматриваемому вопросу.

Верховный Суд РФ в Определении от 20.03.2025 N 301-ЭС24-23009 по делу N А43-16094/2023 указал, что согласованная воля сторон при заключении контракта на удержание государственным заказчиком неустойки из суммы оплаты и наличие согласия поставщика на удержание неустойки не могут быть расценены как утрата права поставщика на списание неустойки, поскольку положения Правил N 783 носят императивный характер и не могут быть изменены соглашением сторон.

По смыслу Правил N 783 списание начисленных поставщику сумм неустоек при соблюдении установленных условий является обязанностью заказчика, а не его правом (п. 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, Определение Верховного Суда РФ от 20.03.2025 N 301-ЭС24-23009 по делу N А43-16094/2023).

{Вопрос: По условиям контракта, заключенного в рамках Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ, заказчик вправе удерживать неустойку из сумм, выплачиваемых подрядчику. После удержания неустойки подрядчик потребовал от заказчика списать неустойку, поскольку ее размер меньше 5% цены контракта. Правомерно ли такое требование? (Консультация эксперта, 2026) {КонсультантПлюс}}